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VIE架構(gòu)即將合法化！VIE與紅籌架構(gòu)到底要怎么理解？

對(duì)于VIE架構(gòu)，我國(guó)一直沒(méi)有相關(guān)法律明文規(guī)定，一直處于“灰色地帶”，但近期，有消息指出，VIE架構(gòu)將合法化。

12月24日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《國(guó)務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定(草案征求意見稿)》(簡(jiǎn)稱《管理規(guī)定》)和《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法(征求意見稿)》(簡(jiǎn)稱《備案辦法》)，向社會(huì)公開征求意見。就境外上市相關(guān)制度規(guī)則公開征求意見。

《管理規(guī)定》規(guī)定的適用的情形：

① 境內(nèi)企業(yè)在境外發(fā)行股票、存托憑證、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，或者將其證券在境外上市交易的，適用本規(guī)定。

② 境內(nèi)企業(yè)間接在境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易（以下簡(jiǎn)稱境內(nèi)企業(yè)境外間接發(fā)行上市），是指主要業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)在境內(nèi)的企業(yè)，以境外企業(yè)的名義，基于境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)、資產(chǎn)、收益或其他類似權(quán)益在境外發(fā)行證券或者將證券在境外上市交易。具體標(biāo)準(zhǔn)由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。

第②種情形，就是我們平常所說(shuō)的VIE架構(gòu)，這意味著通過(guò)VIE架構(gòu)海外融資在國(guó)內(nèi)法律上不再處于灰色地帶，滿足要求的VIE架構(gòu)企業(yè)備案后可以赴境外上市！

為大家闡述紅籌結(jié)構(gòu)搭建過(guò)程中涉及的幾個(gè)關(guān)鍵概念，讓大家正確認(rèn)識(shí)何為紅籌架構(gòu)，以區(qū)分兩者的區(qū)別。

問(wèn)：什么是紅籌？

“紅籌”本身并不是一個(gè)法律概念，法律法規(guī)并沒(méi)有對(duì)“紅籌”進(jìn)行界定，更多的是一種坊間提法，是一種形象的、對(duì)在境外上市的中概股（red chip）的相關(guān)稱法。

具體而言，紅籌架構(gòu)是指通過(guò)在海外設(shè)立控股公司，將中國(guó)境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)和權(quán)益注入境外控股公司，并以境外控股公司的名義在境外上市募集資金的方式。

問(wèn)：為什么要搭建紅籌架構(gòu)？

從當(dāng)前市場(chǎng)來(lái)看，最直接的原因是：紅籌結(jié)構(gòu)實(shí)現(xiàn)了資本運(yùn)作承載主體的變更，由于資本運(yùn)作主體為境外主體，紅籌結(jié)構(gòu)具備了以下優(yōu)勢(shì)：

1. 內(nèi)地證券市場(chǎng)IPO實(shí)施的是核準(zhǔn)制，在中國(guó)內(nèi)地上市的企業(yè)，擁有比較高的的條件和門檻限制，企業(yè)通過(guò)紅籌架構(gòu)搭建，使得中國(guó)權(quán)益企業(yè)實(shí)現(xiàn)境外間接上市，適用境外證券市場(chǎng)的監(jiān)管要求，享受門檻較低較簡(jiǎn)捷的上市程序，為企業(yè)融資開拓便捷通道。

2. 股本和資本運(yùn)作方便，具有極強(qiáng)的靈活性和自主性，可滿足股東和私募投資人在內(nèi)的各方要求，境外公司治理方式帶來(lái)更靈活的員工激勵(lì)、類別股等制度空間，也可享受一定的稅務(wù)豁免。

3. 對(duì)部分行業(yè)外資準(zhǔn)入的禁止/限制性規(guī)定，企業(yè)可利用VIE協(xié)議架構(gòu)來(lái)進(jìn)行回避。

4. 相較于客戶主要在境外的企業(yè)而言，國(guó)外資本市場(chǎng)較為成熟，選擇境外上市對(duì)提高企業(yè)國(guó)際聲譽(yù)擁有幫助。

問(wèn)：紅籌架構(gòu) = VIE架構(gòu)？

答案：否

總的來(lái)說(shuō)，紅籌模式是來(lái)將公司/個(gè)人的境內(nèi)資產(chǎn)/權(quán)益，通過(guò)股權(quán)收購(gòu)或協(xié)議控制（VIE）的形式轉(zhuǎn)移至境外注冊(cè)的離岸公司，然后通過(guò)境外離岸公司來(lái)持有境內(nèi)資產(chǎn)或股權(quán)，最后以離岸公司的名義申請(qǐng)?jiān)诰惩饨灰姿鲜小．?dāng)中有2種方式可實(shí)現(xiàn)：

問(wèn)：“大紅籌”“小紅籌”有何區(qū)別？

“大紅籌”與“小紅籌”的區(qū)別主要是在于控股股東境外投資形式的不同。

“小紅籌”更多地是指，境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體的實(shí)際控制人是境內(nèi)自然人，該自然人以境外控股的形式搭建的紅籌架構(gòu)；

“大紅籌”則多見于境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體的實(shí)際控制人是境內(nèi)法人，該法人在境外以法人的名義搭建境外投資形式的紅籌架構(gòu)。

大紅籌”指的是境外公司由“中資公司”控股的紅籌結(jié)構(gòu)，大紅籌企業(yè)在境外上市，需由中資控股股東負(fù)責(zé)向人民政府和證監(jiān)會(huì)提交審批申請(qǐng)。

在較長(zhǎng)的一段時(shí)間里，境內(nèi)對(duì)“大紅籌”和“小紅籌”這兩種紅籌上市方式實(shí)行不同的監(jiān)管、總體而言，前者要嚴(yán)于后者。因此，擬紅籌上市的民營(yíng)企業(yè)多采用小紅籌架構(gòu)的方式。

（一）37號(hào)文

2005年11月1日-2014年7月3日，該階段《關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2005]75號(hào)，下稱“75號(hào)文”）為紅籌業(yè)務(wù)中的最關(guān)鍵的操作法規(guī)，為外匯登記的主要依據(jù)文件。

2014年7月14日起，國(guó)家外匯管理局廢止了75號(hào)文，發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2014]37號(hào)，下稱“37號(hào)文”），成為紅籌業(yè)務(wù)的關(guān)鍵操作法規(guī)依據(jù)，紅籌全面進(jìn)入37號(hào)文時(shí)代。

37號(hào)文與75號(hào)文的主要變化為：

1. 擴(kuò)大了“特殊目的公司”的界定范疇

2. 擴(kuò)大了“返程投資方式”的界定范圍

3. 減少了登記主體的范圍

4. 明確了非上市特殊目的公司股權(quán)激勵(lì)的外匯登記程序

5. 理順了境內(nèi)企業(yè)和境外特殊目的公司之間的關(guān)系

6. 允許進(jìn)行外匯補(bǔ)登記

（二）ODI通道改變傳統(tǒng)紅籌結(jié)構(gòu)

自2009年商務(wù)部發(fā)布《境外投資管理辦法》并逐步放開企業(yè)境外投資（ODI）以來(lái)，眾多中國(guó)企業(yè)通過(guò)ODI通道實(shí)現(xiàn)對(duì)外投資。

紅籌結(jié)構(gòu)中也出現(xiàn)越來(lái)越多通過(guò)ODI方式落地境外的中資股東，ODI架構(gòu)的搭建不僅便于境外融資和資本運(yùn)作，還方便未來(lái)的投資退出，而更多的是基于稅務(wù)方面的考量。