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2022年境外投資37號(hào)備案指南梳理

如今，越來(lái)越多的投資者選擇開拓海外市場(chǎng)。如果一家國(guó)內(nèi)運(yùn)營(yíng)公司的股東在海外設(shè)立控股公司，直接或間接控制國(guó)內(nèi)運(yùn)營(yíng)公司，并通過海外控股公司開展融資活動(dòng)，這種結(jié)構(gòu)通常稱為紅籌股結(jié)構(gòu)。中國(guó)企業(yè)建立紅籌股結(jié)構(gòu)的最終目的基本上是在海外上市融資。外匯登記紅籌架構(gòu)的企業(yè)來(lái)說(shuō)，外匯登記是一個(gè)極其重要的環(huán)節(jié)。由于外匯違規(guī)行為面臨行政處罰，整個(gè)紅籌結(jié)構(gòu)可能無(wú)法順利上市。考慮到37號(hào)文登記在紅籌架構(gòu)搭建中的重要性，騰博國(guó)際永為大家梳理37號(hào)文實(shí)踐中常遇到的問題及解決方案，以供參考。

為什么一定要辦理37號(hào)文登記？

如果中國(guó)人對(duì)海外投資或持股有許多限制，中國(guó)自然人原則上不允許在海外投資。在現(xiàn)有的外匯管理體系下，37號(hào)文件是中國(guó)自然人持有海外公司股份的唯一途徑。 37號(hào)文件從規(guī)則層面開辟了兩種境內(nèi)個(gè)人跨境資本流動(dòng):①境外投融資及返程投資通過特殊目的公司進(jìn)行；

②境內(nèi)個(gè)人參與境外非上市特殊目的公司股權(quán)激勵(lì)。

也就是說(shuō)，37號(hào)文題合規(guī)化

1. 解決境內(nèi)居民在境外持股的合規(guī)性

2. 解決境外融資和回程投資的合規(guī)性

3. 通過境內(nèi)居民境外投資金調(diào)回渠道

二、誰(shuí)需要辦理37號(hào)文件登記？

根據(jù)37號(hào)文件的規(guī)定，下列人員通過特殊目的公司進(jìn)行境外投融資并返還投資的，應(yīng)當(dāng)辦理37號(hào)文件登記:1. 境內(nèi)個(gè)人具有中國(guó)籍，無(wú)境外身份(包括境外永久居民身份和其他國(guó)籍)，主要包括三類人:(1) 中國(guó)企業(yè)創(chuàng)始人(2) 中國(guó)企業(yè)其他中國(guó)自然人股東(3) 在中國(guó)企業(yè)上市之前ESOP鼓勵(lì)已行使的員工 2. 境外特定個(gè)人和具有雙重身份的境內(nèi)個(gè)人，以境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益出資境外特殊目的公司。

三、什么時(shí)候需要辦理37號(hào)文件登記？

在海外上市搭建紅籌/VIE建立境外控股公司后，國(guó)內(nèi)自然人設(shè)立架構(gòu)WFOE之前，應(yīng)向外管局申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記手續(xù)。

如果此時(shí)不辦理登記，國(guó)內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤(rùn)和權(quán)益實(shí)現(xiàn)收入將難以轉(zhuǎn)回國(guó)內(nèi)使用，這將導(dǎo)致WFOE與海外母公司的資本交易（利潤(rùn)、出資等）是非法的，可能會(huì)對(duì)公司的海外上市造成障礙。

四、在哪里辦理37號(hào)文件登記？

選擇申請(qǐng)境內(nèi)資產(chǎn)或者權(quán)益登記的，應(yīng)當(dāng)向境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者權(quán)益所在地銀行申請(qǐng)；涉及多個(gè)境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者權(quán)益且所在地不一致的，應(yīng)當(dāng)選擇其中一家主要資產(chǎn)或者權(quán)益所在地銀行集中登記；

選擇出資境外合法資產(chǎn)或者權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)向戶籍所在地銀行申請(qǐng)登記。由于大部分項(xiàng)目仍以創(chuàng)始人持有的國(guó)內(nèi)企業(yè)股權(quán)辦理37號(hào)文件登記，在企業(yè)所在地銀行辦理的情況較為常見。

五、未按規(guī)定辦理登記/變更登記的后果是什么？

從法律法規(guī)的角度來(lái)看，國(guó)內(nèi)個(gè)人未按照規(guī)定辦理相關(guān)外匯登記、虛假承諾的，外匯管理機(jī)關(guān)也有權(quán)責(zé)令改正、警告，可以處以5萬(wàn)元以下的罰款；涉及資金流出、外匯流入等問題的，處罰金額進(jìn)一步增加，有關(guān)外匯需要限期恢復(fù)。 此外，國(guó)內(nèi)個(gè)人未能合規(guī)登記，還涉及相關(guān)外商投資企業(yè)的外匯合規(guī)或限制。這些外商投資企業(yè)可能面臨罰款，并可能進(jìn)一步受到外匯利潤(rùn)或其他外匯業(yè)務(wù)的限制。 此外，由于現(xiàn)實(shí)中仍難以辦理補(bǔ)充登記，這種不合規(guī)也可能影響企業(yè)未來(lái)的融資和后續(xù)資本運(yùn)作。特別是在企業(yè)上市準(zhǔn)備階段，創(chuàng)始人可能需要花更多的精力來(lái)糾正相關(guān)缺陷（可能無(wú)法糾正）；如果相關(guān)缺陷無(wú)法解決，中介機(jī)構(gòu)也很難發(fā)布合規(guī)意見。因此，騰博國(guó)際給出的專業(yè)建議是，企業(yè)創(chuàng)始人在建立相關(guān)結(jié)構(gòu)時(shí)必須注冊(cè)37號(hào)文件。